¿Por qué una herencia transfronteriza exige asesoramiento especializado?
Para la mayoría de propietarios no residentes, la casa en Menorca es el único bien que poseen fuera de su país — y es el que más problemas genera al fallecer. Se plantean dos cuestiones distintas, con respuestas distintas:
- ¿Qué ley determina quién hereda?
- ¿Qué Estado grava la transmisión?
Es habitual dar por supuesto que la respuesta a ambas es «España, porque el inmueble está aquí». No es así en la primera y no necesariamente en la segunda. En esa distancia entre lo que se presume y lo que realmente se aplica es donde las familias pierden tiempo y dinero, en el peor momento posible.
En Palliser Advocats intervenimos en todas las fases: la planificación en vida y la tramitación posterior de la herencia para herederos que, con frecuencia, nunca han estado en Menorca.
¿Qué ley rige la sucesión de un inmueble en Menorca?
Desde el 17 de agosto de 2015 lo determina el Reglamento europeo 650/2012, y su regla por defecto sorprende a casi todos los propietarios:
La totalidad de la sucesión se rige por la ley del Estado donde el causante tuviera su residencia habitual en el momento del fallecimiento — no por la ley del lugar donde se encuentra cada bien.
De modo que un ciudadano francés o italiano con residencia habitual en su país y una casa en Menorca tiene, en principio, su inmueble español sujeto a la ley sucesoria de aquel Estado. Que el bien esté en España no basta, por sí solo, para que se aplique el derecho español.
El Reglamento admite además la elección de ley (professio juris): puede disponer que la ley de su nacionalidad rija toda su sucesión. Esa elección debe ser expresa, y el testamento es su cauce natural.
Dos matices con consecuencias prácticas:
- El Reglamento se aplica universalmente. Las autoridades españolas lo aplican aunque conduzca a la ley de un Estado no comunitario. Los propietarios británicos no quedan fuera de este marco por el Brexit
- La regla por defecto sigue a la residencia, no a la nacionalidad. Quien traslada su residencia a Menorca pasa, sin hacer nada, a quedar sujeto al derecho sucesorio español — con efectos directos sobre las legítimas de sus hijos
- Reenvío para nacionales de terceros Estados (art. 34). El Reino Unido, Irlanda y Dinamarca no participan en el Reglamento y son terceros Estados a estos efectos. Cuando la regla por defecto conduce a la ley de un tercer Estado, las autoridades españolas atienden también a sus normas de Derecho internacional privado: como el Derecho británico somete los inmuebles a la ley del lugar donde se sitúan, el reenvío devuelve la casa de Menorca al Derecho sucesorio español (balear). Es decir, lo contrario de lo que suele suponerse. La elección expresa de ley elimina esa incertidumbre, porque excluye el reenvío
El derecho balear no es el derecho español
Cuando resulta aplicable el derecho español aparece una dificultad añadida que los asesores de fuera rara vez contemplan: España no tiene un único derecho de sucesiones.
Junto al Código Civil, varios territorios conservan su propio derecho civil. Es el caso de Baleares, a través de la Compilació del Dret Civil de les Illes Balears, con un régimen sucesorio propio, distinto del Código Civil. Mallorca y Menorca comparten esencialmente las mismas reglas de legítima —el Libro I de la Compilació se aplica a Menorca por remisión del Libro II—, mientras que Eivissa y Formentera (Libro III) siguen un régimen diferente.
Saber que «se aplica la ley española» no basta, por tanto, para conocer el destino de la propiedad. Hay que saber qué ley española. Nosotros ejercemos aquí.
¿Conviene otorgar testamento español?
No es obligatorio. Un testamento extranjero válido permite heredar bienes en España — pero utilizarlo obliga a obtenerlo, apostillarlo, traducirlo por traductor jurado y acreditar ante el notario español su validez y carácter definitivo conforme a su ley de origen. Es una vía lenta y cara, en un momento delicado.
Un testamento español breve, limitado a los bienes situados en España:
- Elimina casi toda esa carga para los herederos
- Se inscribe en el Registro General de Actos de Última Voluntad, de modo que se localiza de inmediato a partir del certificado de defunción
- Es el cauce natural para hacer constar la elección expresa de la ley nacional
- Puede redactarse para coexistir con el testamento del país de origen sin revocarlo — cautela esencial, y defecto frecuente cuando ambos se otorgan por separado y sin coordinación
Redactamos estos testamentos habitualmente y coordinamos su contenido con el asesor del cliente en su país, para que ambos documentos se complementen en lugar de contradecirse.
¿Cómo se transmite materialmente el inmueble a los herederos?
La tramitación sigue una secuencia determinada, y cada paso debe completarse antes de que el inmueble pueda venderse, hipotecarse o incluso asegurarse a nombre de los herederos:
- Certificado de defunción, legalizado y traducido cuando se ha expedido en el extranjero
- Certificado de Últimas Voluntades
- Obtención del testamento y, si rige una ley extranjera, acreditación de su contenido y efectos
- NIE para cada heredero — incluidos los que reciban solo una cuota
- Escritura de aceptación y adjudicación de herencia ante notario español. Los herederos que no puedan desplazarse actúan mediante poder
- Autoliquidación y pago del Impuesto de Sucesiones
- Inscripción en el Registro de la Propiedad a nombre de los herederos
¿Qué Impuesto de Sucesiones pagarán los herederos?
El Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (ISD) grava los bienes situados en España con independencia de dónde residieran el causante o los herederos. Dos elementos resultan decisivos.
El plazo es de seis meses desde el fallecimiento. Cabe prórroga de otros seis, pero solo si se solicita dentro de los cinco primeros. Es el fallo más frecuente en herencias transfronterizas: la familia está de duelo, los herederos están fuera, nadie advierte que corre un plazo español, y expira antes de que se encargue el asunto a un abogado en España.
Se aplica la normativa autonómica, sensiblemente más favorable que la estatal. El ISD es un tributo estatal cedido a las comunidades autónomas, que fijan sus propias reducciones y bonificaciones — y el régimen balear es bastante más ventajoso que el estatal, en particular entre cónyuges, ascendientes y descendientes. A raíz de la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea, España no puede negar a los herederos no residentes el acceso a la normativa autonómica, y ese derecho se extendió después más allá de los residentes en la UE y el EEE.
La consecuencia es concreta: herederos no residentes liquidados en su día conforme a la normativa estatal pudieron pagar de más. Si una herencia con inmueble en Menorca se liquidó sin aplicar la normativa balear, puede seguir siendo posible instar la rectificación de la autoliquidación y la devolución de ingresos indebidos, siempre que no hayan transcurrido los cuatro años de prescripción (art. 66 LGT) desde el fin del plazo de presentación.
Conviene recordar además que el ISD español se devenga por cada heredero individualmente, no sobre el caudal considerado en bloque — diferencia estructural frente al impuesto sucesorio británico que altera el modo de planificar.
¿Cómo encaja con la fiscalidad del país de origen?
El país de residencia del causante o de los herederos suele mantener su propia pretensión sobre la misma herencia. Que exista alivio de doble imposición, y en qué forma, depende del convenio aplicable entre ambos Estados y de las medidas unilaterales internas — y la posición es realmente distinta para familias francesas, británicas o italianas.
Analizamos la posición conjunta, no solo su mitad española, y trabajamos junto al asesor del cliente en su país. Una planificación óptima a un solo lado de la frontera con frecuencia no lo es a ambos.
¿Cómo puede ayudarle Palliser?
- Testamentos españoles para propietarios no residentes, con elección expresa de ley aplicable
- Planificación sucesoria del inmueble en Menorca, coordinada con el asesor del país de origen
- Tramitación íntegra de la herencia — del certificado de defunción a la inscripción registral, pudiendo actuar los herederos a distancia mediante poder
- Autoliquidación del ISD dentro del plazo de seis meses, aplicando la normativa balear
- Revisión de liquidaciones anteriores cuando herederos no residentes tributaron conforme a la normativa estatal
- Venta del inmueble heredado, incluida la retención del 3% del vendedor no residente y su recuperación
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